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張廣興:法學研究應強化中國問題意識
2017-03-09 10:00:31 來源:中國社會科學報 作者: 【 】 瀏覽:2644次 評論:0
法學研究應當有問題意識,中國的法學研究工作者應當有中國問題意識,應當關注和研究中國問題,至少在理論上已經形成共識;從選題看,大家似乎研究的都是中國問題。然而,如果對我國法學研究的現狀仔細觀察,就會發現,我們的研究還存在這樣那樣的問題。這主要表現在:

  其一,忽視中國問題的特殊性,把中國的問題與外國的問題同質化,把用來解決外國問題的理論和制度作為理論根據和設計標準,提出解決中國問題的方案。具體而言,就是先把中國的現實問題轉換成適合外國法律和制度解決的問題,然后提出解決方案,而不管現實問題的背景和原因、制約因素。外國的理論和制度是否能在中國發揮作用,能否適應中國社會,卻較少深入論證。其二,對中國特有問題的研究套用外國的理論和制度。不少研究者遇到問題,習慣于從外國的理論中尋找答案。例如在研究國家所有權、農村集體所有權等問題時,研究者多是拿外國的理論來進行分析并據此得出結論。其三,沒有顧及中國問題背后復雜的社會因素,孤立地看待當前中國的社會現象,從中抽出一個點進行研究,缺乏全局意識和眼光。其四,超越中國發展的歷史階段,用建立在外國發達階段的理論和制度,提出解決中國問題的方案,或者簡單地主張借鑒外國某項現成的制度,而沒有顧及該國的法律制度體系。

  中國問題意識不足的原因

  其一,受到外國法律理論和法律思維的束縛。我們接受的法律理論,從概念到體系都來自外國,同時也就形成了一種西方式的法律思維習慣。這種知識體系和思維習慣,在分析和看待中國問題時會有這樣那樣的不適應。一般而言,法律思維講求條件的確定性、推理的準確性、結果的唯一性,不贊成法律規定的彈性和模糊,不講靈活,不講變通。面對社會現象背后紛繁復雜的影響因素,僅有這種法律思維方式,將很難真正解決問題。對同樣的糾紛,政府處理、民間調處和法律解決的方式和結果肯定不同。在建設中國法治的進程中,面對紛繁復雜的社會現象和社會問題,法學研究者需要增加其他的思維方式。

  其二,缺乏中國立場和多維視點,忽視中國方法。這里所謂立場,是指站在什么位置來看待中國問題,也即是從外部還是從內部來看待中國。如果站在自詡為法治楷模的西方國家的立場,從外部觀察中國,中國必定是問題多多且積重難返。而如果站在中國立場,將自己身置其中,對中國問題的感受可能大不相同。視點是觀察問題的角度和視野,也即是采單一角度還是多重角度、是以平視的角度還是以居高臨下的角度來看待中國和中國問題。對待中國問題,不可遠視,只可近觀。不深入問題的內部,將難以找出問題背后諸多真實的原因。

  此所謂方法有二,一是研究問題的方法,二是解決問題的方法。方法是一種工具。長期以來,在法學研究的方法上,不少研究者重比較方法,重邏輯推理,少實證研究。許多人自以為很了解中國的情況,不愿作深入細致的社會考察,本來應該是面對和深入實踐的法學研究變成了書齋里的學問。此外,我們現在的研究普遍缺少運用其他學科(包括法學的其他學科)知識的意識,這對于開拓研究者眼界和思路十分不利。在解決中國問題上,外國的方法在許多情況下并不管用。中國傳統上解決矛盾時行之有效的方法,其理論上的合理性值得認真研究。如果只是因其不符合所謂外國現代法治的通行做法就予以批判舍棄,是一種過于輕率的主張。

  其三,缺乏知識儲備。研究中國問題需要較為廣博的知識儲備,需要了解中國的歷史、文化、傳統以及社會的政治、經濟、民生現狀。而許多研究者這方面的儲備明顯不足。

  什么是中國問題

  大致說來,中國問題包含以下要素:其一,中國特有的問題,或者雖然外國也存在,但問題中具有特別的中國元素。其二,短期內不容易改變。其三,對于法治建設或者法學理論有重要意義。其四,是真問題而非偽問題。偽問題即不真實,或者無意義的問題。概而言之,中國問題主要包括兩類,一是中國特有的問題,二是各國普遍存在的問題中的中國元素。

  中國有許多外國沒有的制度,也有許多外國沒有的問題。例如,中國的基本政治和經濟制度不同于當今任何國家。中國的信訪制度、國家所有權制度、農村土地制度等,為最具中國特色的制度。中國在發展轉型過程中出現的一些問題,例如土地承包經營、房屋產權乃至小產權房等,外國不可能有現成的理論和法律制度可資借鑒。

  各國普遍存在的問題,在我國可能具有特別的中國元素。例如,中國現在的法治建設進程具有權力主導的特點,中國現在的民主是民主集中制下的民主,各級政府在解決糾紛的機制中還有很重要的作用,等等。這是中國社會發展的階段性特點。我們許多法律的規定似乎不合理,但其中的中國元素使得問題的解決方式不能像外國一樣。從某種意義上說,外國越是成熟的制度,越是不能拿來解決中國現在的問題。

  在這些問題的背后,有著許多制約因素。這些因素不可避免地對中國的法律制度和法治進程產生影響。比較重要的制約因素例如:我國基本的政治、經濟、文化制度,我國的傳統文化,主流民意,黨的政策,社會發展階段,大眾的一般觀念等等。雖然各國的法律都會受到上述因素的影響,但其影響方式和影響程度與中國并不相同。總之,中國問題具有唯一性、多元性、復雜性。簡單地拿外國的理論或者法律制度試圖完美地解決中國問題,注定是不可能的。

  如何著手研究中國問題

  其一,要了解中國,了解社會,了解人們的觀念、經濟文化道德水平。要關注現實中解決實際問題的模式,關注中國的文化以及風俗習慣。這是研究的基礎,需要采用實證研究的方法。法學界已經有人在做這樣的工作。其他學科的實證調研材料也可以利用。通過實證研究,才能摸清中國問題有哪些、形成或者影響的因素有哪些。也只有如此,我們在研究的時候才不會對問題做孤立的研究,才能夠顧及中國特有的社會因素,具有全局視野和做頂層設計的意識和能力。

  其二,解讀法律。我國已經制定了許多重要的法律。例如在民事領域,雖然尚無完善的民法典,但單行法也大致齊備。比較可知,我國的法律規定和外國有許多不同。我們要運用法解釋學的方法,分析法律規定的基本含義,分析法律規定隱含的精神及其目的,研究我國的法律規定為什么和外國不同。我國法律的規定是否合理,需要從中國的現實出發去分析、判斷,而不能拿外國的法律制度和理論作為正誤的判斷標準。

  其三,研究案例。從廣義上說,案例研究也屬于實證研究。案例被稱為活的法律。案例研究能夠加深對中國法律的理解。我國的法律有許多規定比較原則,法官在適用過程中對法律進行解讀,從而使法律成為活生生地發揮社會效用的規則。而這種解讀直接影響中國的社會秩序,具有重要的研究價值。另外,我國各地經濟文化發展水平不同,風俗習慣各異,法律的適用也會有所差別。通過研究案例,我們可以辨別哪些法律適用違反了法制統一的要求,哪些變通是合理的、可以接受的。

  其四,檢視法律實施的效果。法律的價值在于實施。檢視法律的實施效果,需要足夠多的素材,要運用多學科的研究方法。我們現在對法律的一些評論或者批評,是建立在邏輯推理之上的。這種推理往往又建立在經驗的基礎之上。但經驗畢竟是過去的判斷,有其局限性,而且每個人的經驗不同,結論也就會有差異。法律制定得是否合理,需要經過時間和實踐的檢驗。一部法律或者一個規定剛剛制定出來,就加以評論,往往并不可靠。因為研究者很可能并不比立法者高明。

  總之,我們要研究分析中國法律中的中國元素,分析其中內含的當下和最近的、將來的合理性。提出我們的結論和建議時,要有更多的建設性,考慮在哪些問題上需要體現、保留甚至加強中國元素,以形成中國自己的法律理論。

  來源:《中國社會科學報》2016年12月28日第1119期

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